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嫖宿幼女罪存廢之再思考
研究錄入:admin    責任編輯:admin   點擊數:  更新時間:2014-11-19 23:36:20

摘要從犯罪構成來看,刑法第236條強奸罪第2款明確規定對“奸淫幼女”情形“以強奸論”,此規定決定了嫖宿幼女罪是包含在強奸罪中的,嫖宿幼女的行為性質即強奸幼女,兩罪屬于法條競合。從法定刑來看,嫖宿幼女罪實際比“奸淫幼女”情形下的強奸罪低,且在“奸淫幼女情節惡劣”、“奸淫幼女多人”等情況下并未設置相應的更嚴厲刑罰,因此根據法條競合“重法優于輕法”的處理原則,嫖宿幼女罪的存在缺乏法理依據。從是否承認幼女性自主權和性決定權來看,強奸罪一律否定,而嫖宿幼女罪卻予之肯定,態度前后沖突、自相矛盾,嚴重損害了刑法的嚴謹性和權威性。從立法初衷來看,嫖宿幼女罪對幼女的性生理和性心理未進行嚴格保護,而僅是有限保護,該罪設立而致的立法沖突同時也導致了司法實務的混亂和未成年幼女的“污名化”,實行效果堪憂。

  關鍵詞  強奸罪  奸淫幼女  嫖宿幼女罪  法定刑  性自主權。

  自從1997年刑法在第360條增設嫖宿幼女罪以來,關于該罪的存與廢,學界一直爭論不休。最近兩年,由于貴州習水、云南曲靖、河南永城、福建安溪、浙江的永康與l臨海等地曝出的強勢群體涉罪增多,廢除該罪的爭論也不斷增大。

  其實,這個曠日持久爭論的問題并不復雜。如果我們能達成未成年幼女必須嚴格保護的共識,如果我們能夠肯定強奸罪和嫖宿幼女罪的立法目的都是為了保護幼女,那么,嫖宿幼女罪繼續存在的任何理由,都將是缺乏說服力的。下面,筆者將從犯罪構成、法定刑及對幼女性自主權的立法態度方面,對強奸罪與嫖宿幼女罪進行比較考察,以分析在強奸罪之外,嫖宿幼女罪是否確有另立必要。

  一、從犯罪構成來看。嫖宿幼女罪與強奸罪中奸淫幼女的規定競合。“嫖宿”幼女即為“強奸”幼女。

  首先,筆者將討論嫖宿幼女罪與強奸罪(尤其與刑法第236條第2款對十四周歲以下未成年少女奸淫“以強奸論”的規定)到底是什么關系。

  刑法第236條第一款規定即“以暴力、脅迫或其他手段強奸婦女的,處三年以上十年以下有期徒刑”(簡稱“普通強奸罪”,下同)之后,以第二款明確規定“奸淫不滿十四周歲的幼女的,以強奸論,從重處罰”(簡稱“特別強奸罪”,下同)。“普通強奸罪”旨在保護成年婦女的性決定權,而“特別強奸罪”旨在保護尚不具備性同意能力的不滿十四周歲的幼女的性生理和性心理,以嚴格的法律保護使幼小的她們避免遭受性侵害。刑法如此規定是有道理的,這是因為,年齡太小的幼女在心理、生理上均未發育成熟,缺乏必要的社會生活經驗和自主判斷能力,極易受到誘惑而實施不當的性行為,因而需要予以特殊的保護。而性行為對幼女的身心健康發展關系極其重大,只有達到一定年齡段的人,才能正確理解其性質、意義及后果,理智地決定是否實施。,①。

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